宅时代下“云游戏”中的法律问题探析
宅时代下“云游戏”中的法律问题探析
作者：施琪 上海问道有诚律师事务所
作者简介：专注于上市公司收并购、民商类案件、不良资产等法律领域的研究与服务
一、什么是“云游戏”？
被字节跳动、腾讯等头部公司争相竞投的云游戏到底是什么？简单点说，云游戏就是把游戏都安装在云端的服务器上，然后把画面传输给用户，用户不用下载客户端，只要打开手机或者电脑的浏览器，就可以玩各种游戏，相当于用户在看一个可以实际操作的游戏视频。
5G普及加速，新一代通讯技术带来的更大宽带、更低延时等技术进步，很大程度满足了云游戏产品天然的高标准，提升用户体验的同时带来了更可控的成本。这是一个肉眼可见的趋势，越来越多主流厂商开始布局云游戏，也依托协会联盟等形式，整合上下游产业链，应对5G带来的机遇和变化。2019年末，斗鱼直播与腾讯、华为等28家领军企业，成为”5G云游戏产业联盟”的首批会员单位。半年后chinajoy的第一天，完美世界、西山居、胜趣游戏等厂商也聚在一起，成立了“云游戏产业联盟”。巨大的潜在市场和资本的争相进驻，正式为云游戏打开了宽阔的大门。
二、“云游戏”中可能存在的法律问题
游戏开发商、云计算服务商、网络运营商等再各细分领域的布局，云游戏的快速成长期即将到来。安信国际证券数据显示，目前云游戏市场平均增速在80%—100%之间，增速持续1—3年，2023年云游戏用户规模突破6亿，市场规模突破千亿。那么如此巨大的市场增长，会带来哪些法律问题？
根据国际研究机构Mondaq在《云游戏：法律评估》（Cloud Gaming:A Lagal Assessment），云游戏可能会面临以下几类法律问题：
（1）责任归属问题：游戏服务故障时，界定责任究竟属于游戏服务商还是网络服务商；
（2）知识产权问题：有效保护企业和开发者的游戏知识产权；
（3）数据保护问题：对玩家个人信息和数据隐私进行合理保护。
（一）责任归属问题
《中国游戏行业自律》售后服务行为规范第五条第三条规定，提供给消费者的游戏产品，应符合其产品介绍或服务协议中承诺的性能和质量标准。对于自律公约约束无果时，笔者了解认为，游戏服务故障时，界定责任的认定主要是看公司属于游戏服务商还是网络服务商，深耕游戏产业的公司也会同时签订游戏代理服务商和网络代理服务商，那么审核公司的代理权限，明确公司收入来源，即能认定归属责任。
（二）知识产权问题
《民法典》第123条对知识产权的范围列举规定“民事主体依法对作品、发明、实用新型、外观设计、商标、地理标志、商业秘密、集成电路布图设计、植物新品种、法律规定的其他客体依法享有知识产权”。新增下项宣示了企业的私权属性。《民法典》第860条对合作发明创造者规定专利权申请的权利属于合作开发当事人。
云游戏传播是否构成信息网络传播侵权应当符合通过信息网络提供作品和公众获得作品的交互性两个核心构成要素。当作品被置于云服务器以通过不同终端的云游戏平台可供用户点击、浏览、运行时，作品提供者构成对权利人信息网络传播权的侵害。
在云游戏商业模式下，云技术服务提供商需要遵守我国著作权法、反不当竞争法等法律的规定，在尊重并保障游戏权利人合法权益的前提下，进行技术创新及促进游戏产业的发展。若以技术创新之名行侵权之实，则与我国互联网环境下的知识产权保护理念背道而驰，也不符合互联网体长的竞争创业精神，将面临知识产权侵权和构成不正当竞争的风险。
保护游戏知识产权不仅是著作权保护，通过商标、发明专利进行知识产权布局和企业自身知识产权保护，才能更有利于行业的良性发展。侵犯知识出安全行为除了造成公司的巨大经济损失外，也是对企业的无形伤害。
（三）个人信息保护问题
大数据、云计算、人工智能等领域的快速发展，让加强个人信息保护的呼声不断高涨。从深层次来讲，个人信息的保护，不仅涉及到对个人基本权利的保护，还涉及到产业发展的实际问题。通常信息安全系统的有效构建必须依赖于立体的纵深防御体系，首先我们创建一个通用模型，定义三个角色：信息系统提供方，第三方可信认证机构，一般用户。
其中，系统提供方：提供信息系统服务的厂家，通过终端系统或是某种类型的用户接口，向一般系统用户提供服务；第三方可信认证：可信的第三方机构；一般用户：信息系统服务的服务对象。只有明确个人信息的私权属性，在适用法律法规才更规范明确。笔者认为，在个人信息静态保护问题上，可以在现有法律保护的基础上，将个人信息由“利益”转变为“权利”，在信息收集、使用及共享中的权利义务分配的公平合理问题时，应当处理好个人性息交易过程中的交易程序的公正问题与交换价值公正问题。
三、典型案例
腾讯起诉菜鸡云游戏平台，涉案作品包括腾讯旗下的《英雄联盟》《QQ飞车》《地下城与勇士》《穿越火线》《逆战》等，立案标的额总计超过960万元。
目前国内市场上大部分端游、手游都是免费的，当然也包括上述腾讯游戏，而菜鸡云多为按时长收费，本质上不对游戏收取额外费用，却收取云游平台提供的云化服务费。也就是说，菜鸡云利用了腾讯厂商的游戏来获取用户并进行收费，在这过程中却没有支付版权费给腾讯。
杭州中院判决认定，菜鸡云通过云游戏平台提供游戏服务的行为，构成了对游戏权利人也就是腾讯的信息网络传播权的侵害，菜鸡云应停止提供相关游戏服务，并删除与腾讯游戏有关的用户数据，同时给与腾讯游戏赔偿款。
《云游戏版权保护自律公约》中，第九条明确要求云游戏产品的开发商和服务商都需要遵守和尊重游戏开发商本身的版权，在进行商业活动时需要获得相应开发商合授权。而难点则是用户流量的评估，云游戏的用户流量并不只是跟着云游戏平台本身在走，即使云游戏平台上的某一款云游戏因为侵权被卸载，但它依然拥有流量，因为玩家的用户黏性会留置在这个平台上，特别是爆款游戏，这种流量更为明显。
三、结语
中国游戏用户规模庞大，对游戏的消费需求不断升级，云游戏模式会有效降低用户游戏硬件门槛，提升用户游戏体验，更好地释放和满足用户需求。因此，云游戏也将带动整个游戏产业链的变革，提升游戏开发商产业链话语权，激化云游戏平台之间的竞争，推动游戏内容品质的进一步升级。这一切的重要前提，是需要加速和深化法律实践中对云游戏合规边界的探索，厘清行业、法律问题。一方面要维护市场公平竞争，另一方面也要为产业发展留出空间，为市场做出与时俱进的良性引导，推动市场竞争秩序的动态发展。只有未雨绸缪，对云游戏的商业模式及运营内容进行合规管理和把控，才能构建起全新的健康的产业生态，实现共享共治。
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